Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Custom Development Agreement for a Software, Mobile Application Or Web Developer». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В опционной программе всеми известного банка «Тинькофф» участвуют как менеджеры высшего звена, так программисты, разработчики, аналитики, юристы, PR-специалисты и маркетологи. По последним данным, под их управлением находится акций более чем на $176 млн. Для поощрения сотрудников в группе «Тинькофф» зарезервировано свыше 5% всех акций. Программа акционирования в «Тинькофф» устроена таким образом, что работник получает акции пакетами в течение нескольких лет, а размер дивидендов зависит от выполнения группой годовых показателей. Совет директоров одобрил первую выплату промежуточных дивидендов за прошлый год на общую сумму приблизительно в $58,4 млн.
Как опционы работают в России
Опционы в России становятся все популярнее, вот и Яндекс и Ашан уже поделились со своими сотрудниками мотивацией, вот и Додо Пицца смотивировала топовых специалистов из Москвы отправиться в Сыктывкар для развития очередного ресторана. Но Российским законодательством не предусмотрены положения, четко регламентирующие опционную форму вознаграждения. Поэтому основные аспекты опционных схем мотивации описываются в трудовых или коллективных договорах или в отдельном документе, регламентирующем процедуры и правила в отношении выбранной программы вознаграждения, например в положении о премировании. А следовательно их стоит хорошо прописывать компаниям и еще лучше изучать сотрудникам.
Договор на разработку ПО – подряд, услуга или заказ?
Если по договору с разработчиками программного обеспечения вы не просто получаете права, но программа специально создается по вашему заказу, то в договоре необходимо урегулировать этап создания.
Оформляют его разными дoгoвoрaми: чаще договором подряда или договором оказания услуг. При этом считается, что это выбор самих сторон. Между тем, это не совсем корректно.
Сразу ответ: правовая природа договора на разработку ПО ближе к договору подряда, разработка не является услугой, она является работой. Ниже уже разберемся почему.
Однако по закону такой договор называется договором заказа.
Итак, если договор на разработку программы заключается между заказчиком и непосредственным автором (то есть лицом, которое само кодит), то это договор авторского заказа, и регулируется он статьей 1288 Гражданского кодекса РФ.
Если договор на разработку программы заключается между заказчиком и фирмой или физлицом, которое само не пишет код, а работает с авторами, руководит ими, то это уже договор заказа, и регулируется статьей 1296 Гражданского кодекса РФ.
Частая ситуация: когда в команде несколько программистов, а договор заключается с одним («главным»), тогда в части прав главного программиста должна применяться статья 1288 Гражданского кодекса РФ, а в части прав других программистов – статья 1296, в частности это влияет на то, у кого какие авторские права.
Очень многое будет зависеть от текста договора на разработку ПО, от фактической воли сторон, от косвенных ее доказательств (например, переписки), лучше привлекать юриста по авторскому праву и интернет-праву уже на этапе составления договора, чтобы не было проблем в будущем. Ведь предприниматели несут ответственность за нарушение авторских прав и в отсутствие вины, то есть сослаться на договор с «главным» программистом в свое оправдание не получится, если кто-то из других программистов предъявит обоснованные претензии по авторским правам.
В каких случаях разрешено изменение программы
В российском законодательстве предусмотрена возможность адаптации ПО без получения разрешения автора (правообладателя), если его экземпляр приобретен правомерно. Это положение оговорено в статье 1280 ГК РФ. Такая адаптация не считается переработкой (модификацией) программы для ЭВМ, если изменения вносятся:
- с целью исправления явных ошибок в ПО (если прямой запрет не установлен в договоре между пользователем и владельцем программы или в пользовательском соглашении);
- только для обеспечения функционирования программы на технических средствах пользователя;
- когда это необходимо для взаимодействия с программой, разработанной независимо данным лицом; информация при этом не передается другим.
Подробную должностную инструкцию и результаты работы сотрудника
В трудовом договоре потребуется точно указать, что входит в трудовые обязанности программиста. Если его функции будут описаны в трудовом договоре или должностной инструкции, то в этом случае права на интеллектуальную собственность перейдут IT-компании.
Например, вы указали в трудовом договоре или должностной инструкции, что сотрудник разрабатывает (пишет код) базы данных, но не зафиксировали, что в его обязанности также входит разработка архитектуры базы данных, либо не применили формулировки, которые подразумевают, что все действия с базой данных будут входить в должностные обязанности сотрудника.
В этом случае исключительные права на код базы данных будет принадлежать компании, а вот исключительные права на архитектуру базы данных будут принадлежать сотруднику. Если через некоторое время вы увидите, что сотрудник создает стартап-убийцу mysql, который основан на архитектуре базы данных из вашего проекта, то закон будет на стороне сотрудника: в его обязанности не входили функции, связанные с разработкой архитектуры базы данных.
Если сотрудник начинает выполнять функционал, который не закреплен в его должностной инструкции, то потребуется заключить с сотрудником дополнительное соглашение к трудовому договору, по которому выполнение этого функционала будет входить в его рабочие обязанности и результат его интеллектуальной работы, а исключительные права будут принадлежать компании. Иначе исключительные права также останутся в собственности сотрудника.
Общие положения должностной инструкции
К общим положениям должностной инструкции программиста относятся следующие пункты:
- Программист может быть назначен на должность руководителем организации. Освобождение от трудовых обязанностей может наступить по представлению управляющего отдела IT, после которого специалист увольняется в соответствии с Трудовым Кодексом РФ.
- На данную должность может быть назначен только специалист имеющий высшее техническое образование.
- Программист обязан знать все основные приказы и руководящие документы организации.
- Представитель данной специальности подчиняется непосредственно руководителю отдела IT.
- Программист должен обладать коммуникабельностью и позитивным настроем.
Договор на разработку программного обеспечения 2021-2022, образец
Договор на разработку программного обеспечения представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона разрабатывает по заданию другой стороны одну или множество программ.
ФАЙЛЫ
Скачать пустой бланк договора на разработку программного обеспечения .docxСкачать образец договора на разработку программного обеспечения .docx
Круг субъектов в рамках настоящего соглашения не ограничен. Таким образом, в качестве субъектов могут выступать как физические и юридические лица, так и индивидуальные предприниматели. Стороны в рамках настоящей сделки именуются Заказчиком и Исполнителем.
Данный договор пользуется высокой популярностью в Российской Федерации. Это обусловлено тем, что многие организации имеют потребность в создании программного обеспечения.
Исходя из этого, существует множество вариантов его создания. Это может быть как разработка ПО с нуля, так и доработка уже созданных продуктов.
Требованиями законодательства предусмотрено, что настоящий договор должен оформляться в письменной форме. В связи с вышесказанным, ниже мы разберем процесс составления указанного вида договора, детально рассмотрев ключевые аспекты при его оформлении.
Договор на разработку
Данное соглашение готовится, когда стороннему лицу поручается разработка некоего результата интеллектуальной деятельности (РИД), например, написание программы для ЭВМ.
Гражданский Кодекс содержит понятие договора авторского заказа, который заключается с автором, то есть непосредственно с физическим лицом.
Договор, который формируется в сервисе «Документовед» хотя и регулирует процесс создания РИД и передачи прав на него, может заключаться как с физическим лицом (автором), так и с юридическим лицом (например, с компанией по разработке программного обеспечения). То есть по своей сути он является смешанным и содержит в себе как признаки авторского заказа, так и элементы договора подряда и оказания услуг.
Договор на разработку составляется в письменной форме и обычно содержит в себе разделы, в которых изложены сведения о:
- предмете договора;
- правах и обязанностях сторон;
- порядке выполнения работ и их передачи;
- порядке распределения исключительных прав на созданный РИД;
- стоимости и порядке расчётов;
- ответственности сторон и непредвиденных обстоятельствах (форс-мажор);
- конфиденциальности и т.д.
В начале договора укажите дату и место заключения соглашения, и реквизиты сторон. Сторонами в данном случае являются:
- Заказчик — лицо, поручающее другому лицу выполнить работу по созданию результата интеллектуальной деятельности.
- Исполнитель — лицо, выполняющее работу по созданию результата интеллектуальной деятельности по поручению заказчика.
Со стороны Заказчика и Исполнителя могут быть как простые физические лица, так и субъекты предпринимательской деятельности — юридические лица и индивидуальные предприниматели.
В соглашении на разработку обязательно нужно определить предмет договора. Сделать это можно следующими способами:
- путём указания в самом тексте договора;
- в согласованном сторонами Техническом задании;
- прописать в договоре, что конкретный перечень работ и условий их выполнения согласовываются сторонами посредством электронной переписки.
При согласовании предмета договора важно максимально чётко определить требования к результату работы. Например, при создании программы для ЭВМ нужно указать требования к функциональности, требования к программной совместимости и способам создания ПО (языки программирования, архитектуру программы).
Без подробного указания требований к результату интеллектуальной деятельности заказчик рискует получить совсем не тот результат, на который рассчитывал. Причём формально договор будет считаться исполненным, а работы выполненными надлежащим образом.
Более рациональным будет прописывать требования к результату работ именно в техническом задании или согласовывать посредством переписки.
Таким образом, при изменении и уточнении каких-либо требований в процессе работы не потребуется перезаключение всего договора.
Также можно предусмотреть, что, по мере необходимости, уточнённые данные можно согласовывать по электронной почте, даже если изначальные требования были установлены в техническом задании.
Главная обязанность исполнителя — в согласованный срок передать результат работы Заказчику. А Заказчик, в свою очередь, обязан принять и оплатить работы, выполненные Исполнителем.
Также обязательно предусмотрите обязанность Заказчика в установленный срок предоставить всю необходимую информацию о перечне требуемых работ и исходные данные для выполнения работ.
Также дополнительными обязанностями сторон будет соблюдение режима конфиденциальности и авторских прав третьих лиц.
Если Исполнитель понимает, что для выполнения работ необходимо использовать результат интеллектуальной деятельности третьих лиц, он должен уведомить об этом Заказчика, который самостоятельно заключает соответствующий договор с правообладателем о получении прав на их использование.
Очень важно в договоре на разработку согласовать следующие сроки:
- начала и срок окончания разработки. Можно также предусмотреть промежуточные сроки выполнения работ;
- для выявления недостатков при приеме результат работ;
- для предъявления требований Заказчиком об устранении недостатков, выявленных в ходе использования результатов работ;
- для подписания акта приёма-передачи результата выполненных работ;
- Гарантийный срок;
- срок, в течение которого Исполнитель будет обязан устранить недостатки.
Пропишите в соглашении кто будет обладателем исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, созданные по договору: либо Исполнитель передаёт все права Заказчику, или исключительное право остаётся у Исполнителя, а Заказчику предоставляется право использования результата выполненных работ путём воспроизведения, распространения, показа и т.д. Если все права передаются Заказчику, то Исполнитель не сохраняет за собой права использовать результат выполненных работ самостоятельно или представлять аналогичные права на их использование третьим лицам.
Определите в договоре стоимость работ путём указания её в договоре или техническом задании. Также можно указать, что стоимость работ согласовывается сторонами посредством электронной переписки, в зависимости от объема и сложности подлежащей выполнению работы.
Также укажите, что именно включается в стоимость работ.
8.1 Стороны обязуются обеспечить конфиденциальность сведений, относящихся к предмету настоящего договора, процессу выполнения работ и полученным результатам.
8.2 Конфиденциальная информация не должна передаваться третьим сторонам без письменного разрешения другой стороны. Обе стороны договора обязуются обеспечивать защиту конфиденциальной информации от несанкционированного использования и распространения.
При разработке ПО часто может использоваться информация, разглашение которой нежелательно для заказчика, например, это может быть база данных клиентов. Раздел о конфиденциальности в договоре позволяет предотвратить утечку такой информации и устанавливает ответственность сторон соглашения, если это произойдет.
В договоре можно также указать дополнительное условие: в течение какого времени после прекращения договора (получения результата работ) стороны обязуются соблюдать конфиденциальность.
Договор на разработку программного обеспечения всегда составляется индивидуально, в зависимости от потребностей заказчика и разработчика. Неверные или неточные формулировки в нем могут привести как к финансовому ущербу, так и к нарушению безопасности компьютерных сетей. Поэтому оформление договора лучше всего доверить профессиональным IT-юристам патентного бюро Ezybrand.
Договор на разработку ПО – подряд, услуга или заказ?
Если по договору с разработчиками программного обеспечения вы не просто получаете права, но программа специально создается по вашему заказу, то в договоре необходимо урегулировать этап создания.
Оформляют его разными дoгoвoрaми: чаще договором подряда или договором оказания услуг. При этом считается, что это выбор самих сторон. Между тем, это не совсем корректно.
Сразу ответ: правовая природа договора на разработку ПО ближе к договору подряда, разработка не является услугой, она является работой. Ниже уже разберемся почему.
Однако по закону такой договор называется договором заказа.
Итак, если договор на разработку программы заключается между заказчиком и непосредственным автором (то есть лицом, которое само кодит), то это договор авторского заказа, и регулируется он статьей 1288 Гражданского кодекса РФ.
Если договор на разработку программы заключается между заказчиком и фирмой или физлицом, которое само не пишет код, а работает с авторами, руководит ими, то это уже договор заказа, и регулируется статьей 1296 Гражданского кодекса РФ.
Частая ситуация: когда в команде несколько программистов, а договор заключается с одним («главным»), тогда в части прав главного программиста должна применяться статья 1288 Гражданского кодекса РФ, а в части прав других программистов – статья 1296, в частности это влияет на то, у кого какие авторские права.
Очень многое будет зависеть от текста договора на разработку ПО, от фактической воли сторон, от косвенных ее доказательств (например, переписки), лучше привлекать юриста по авторскому праву и интернет-праву уже на этапе составления договора, чтобы не было проблем в будущем. Ведь предприниматели несут ответственность за нарушение авторских прав и в отсутствие вины, то есть сослаться на договор с «главным» программистом в свое оправдание не получится, если кто-то из других программистов предъявит обоснованные претензии по авторским правам.
Услуги юриста по авторским правам
Выше объяснены лишь основы взаимоотношений автора, разработчика программного обеспечения и заказчика. В юридическом оформлении таких отношений немало подводных камней и потенциальных рисков оспаривания как договора в целом (включая переход исключительного права на программу к заказчику), так и конкретных его условий (в частности, размера авторского вознаграждения, факта создания программы, согласованной в техническом задании, и т.д.).
Немало проблем может возникнуть на практике: отказ заказчика оплатить созданную программу целиком или в части, нарушение программистом сроков, условий технического задания, нарушение конфиденциальности, — которые можно либо исключить вовсе, либо существенно облегчить их разрешение.
Понимать основы авторского права необходимо, в том числе чтобы вести переговоры с авторами, разработчиками, заказчиками на должном уровне, однако не рекомендуется пользоваться бесплатными шаблонами, образцами договоров на разработку программ или заимствовать форму у знакомого. Во-первых, само по себе использование текста разработанного договора – чаще всего является нарушением авторских прав подготовившего текст договора юриста. Во-вторых, договор – это отражение конкретных договоренностей двух сторон. Вы заказываете или создаете уникальную программу (иначе бы использовали уже существующую), вы прописываете индивидуальное техническое задание, описываете уникальный продукт. Так же и договор – должен быть под ваш проект, отражать ваши договоренности.
Программное обеспечение предполагает использование различной информации, к которой коду необходим доступ. Случается так, что код не может получить данные (например, Заказчик считает, что эта информация конфиденциальна и не соглашается разглашать ее). Всё это необходимо учесть в договоре, чтобы заказчик согласился предоставить данные, защитив их договором о конфиденциальности.
В документе о разработке необходимо указать следующие пункты:
-
«Заказчик обязан предоставлять Исполнителю информацию и материалы (далее — Материалы), необходимые для выполнения Задания.»
-
«Если Заказом не предусмотрено иное, Заказчик обязан предоставить Исполнителю Материалы в течение 2 (двух) рабочих дней после получения письменного запроса.»
-
«Заказчик вправе отказаться предоставлять Материалы. Отказ должен быть оформлен в письменном виде.»
Таким образом за Заказчиком сохраняется право и возможность отказаться от предоставления необходимой информации, но и ответственность за это решение перекладывается на него.
Интеллектуальная собственность
Права на программное обеспечение могут как полностью передаваться заказчику, так и частично оставаться за разработчиками. Это следует отработать в договоре:
-
«Если в ходе выполнения Работ Исполнитель создаст результат интеллектуальной деятельности, он обязан передать Заказчику исключительное право на него.»
-
«Исключительное право переходит к Заказчику с момента наступления последнего из следующих событий:
-
стороны подписали Акт к Заказу, в рамках которого создан результат интеллектуальной деятельности;
-
Заказчик полностью оплатил Работы, в рамках которых создан результат интеллектуальной деятельности.»
Если к разработке программного обеспечения привлекались субподрядчики, это также следует указать в договоре, так как с ними необходимо будет согласовать использование их части программного кода, например, с помощью покупки лицензии:
-
«Стоимость Работ не включает стоимость прав на использование результата интеллектуальной деятельности, созданных третьими лицами.»
-
«Исполнитель гарантирует, что факт отчуждения результата интеллектуальной деятельности не нарушает права третьих лиц и не существует обстоятельств, дающих возможность третьим лицам предъявить к Заказчику претензии в отношении результата интеллектуальной деятельности.»
6.1. Исключительные имущественные права на программное обеспечение переходят к Заказчику после подписания акта приема-передачи выполненных работ по настоящему Договору.
6.2. Заказчик имеет право сдавать в аренду, продавать, передавать в использование, изменять, создавать новые версии программного обеспечения, декомпилировать программное обеспечение полностью или в части.
6.3. После подписания акта приема-передачи выполненных работ по настоящему Договору у Исполнителя не остается никаких прав на переданное программное обеспечение кроме прав, которые в соответствии с белорусским законодательством не подлежат никакому отчуждению.
6.4. Исполнитель не имеет право использовать программное обеспечение в коммерческих целях.
Программист несет ответственность:
1. За ненадлежащее исполнение или неисполнение своих должностных обязанностей, предусмотренных настоящей должностной инструкцией, — в пределах, определенных действующим трудовым законодательством Российской Федерации.
2. За правонарушения, совершенные в процессе осуществления своей деятельности, — в пределах, определенных действующим административным, уголовным и гражданским законодательством Российской Федерации.
3. За причинение материального ущерба — в пределах, определенных действующим трудовым и гражданским законодательством Российской Федерации.
Настоящая должностная инструкция разработана в соответствии с положениями (требованиями) Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 г. № 197 ФЗ (ТК РФ) (с изменениями и дополнениями), профессионального стандарта «Программист» утвержденного приказом Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации от 18 ноября 2013г. №679н и иных нормативно–правовых актов, регулирующих трудовые отношения.
Источник
Слышите запах? Ммм, кажется, пахнет трудовыми отношениями
Многие работодатели для переложения налогового бремени на плечи работника и упрощения процесса «прощания» с ним при наличии фактических трудовых отношений заключают гражданско-правовой договор. Инспектор труда может прийти к Вам на чай, и главное, чтобы он не ушел с улыбкой победителя. Впрочем, когда вы вступаете именно в гражданские отношения по предоставлению услуг разработки программного обеспечения, переживать не стоит.
Договор на разработку ПО целесообразно под завязку нафаршировать условиями, которые прямо противоречат условиям трудового договора.
Во-первых, включаем условие об исключительной ответственности исполнителя за уплату всех налогов и сборов:
Исполнитель гарантирует, что самостоятельно уплачивает все налоги, сборы, другие обязательные платежи с вознаграждения, выплаченного ему по настоящему Договору, в размере, порядке и на условиях, предусмотренных действующим законодательством.
Во-вторых, предполагаем право исполнителя привлекать третьих лиц для выполнения договора:
Исполнитель вправе привлекать третьих лиц для выполнения настоящего Договора только с письменного согласия Заказчика, оставаясь ответственным перед Заказчиком за результаты их действий.
В-третьих, указываем на отсутствие у заказчика обязанностей по социальному страхованию, отпусков, больничных и т.д .:
Исполнитель гарантирует, что он не имеет претензий к Заказчику по настоящему Договору или в связи с ним, по оплате отпуска, по выплатам в порядке социального страхования, компенсаций, связанных с потерей здоровья или трудоспособности и любых других выплат , кроме тех, которые предусмотрены настоящим Договором.
Также целесообразно предусмотреть штрафные санкции за ненадлежащее исполнение условий договора исполнителем:
Исполнитель за ненадлежащее предоставление услуг обязан уплатить Заказчику штраф в размере двойной стоимости услуг, начисленных за предыдущий календарный месяц.
Итак, помните, что надежный договор на разработку программного обеспечения — это договор, разработанный «под вас».
Поручите это дело профессионалам и спите спокойно.